總部位于美國的Steam平臺主要供玩家購買、上傳、下載、分享和評價游戲和軟件，是目前全球最大的綜合性數(shù)字發(fā)行平臺之一。近期，一款名為《隱形守護(hù)者》的國產(chǎn)游戲在Steam平臺上架，不到一天就拿到熱銷榜第三、好評率超過92%的成績，一度超越《絕地求生》;之后在影視愛好者聚集的豆瓣上也獲得了9.3分的超高評價，賺足了口碑與熱度。之所以能得到游戲迷和影迷的共同關(guān)注，是由于《隱形守護(hù)者》是一款互動影視類游戲。該游戲以抗日戰(zhàn)爭為題材，玩家可按照游戲劇情的預(yù)設(shè)，在關(guān)鍵節(jié)點做出選擇，游戲程序會根據(jù)玩家的這些選擇反饋不同的預(yù)設(shè)劇情。

　　與傳統(tǒng)競技類游戲不同，《隱形守護(hù)者》類似于按照玩家指令點播的影視作品，同時，其互動性也是傳統(tǒng)影視作品所不具備的，因此，它面臨新類型版權(quán)侵權(quán)隱患。目前，游戲直播是該類游戲所面臨的主要侵權(quán)現(xiàn)象。在一些網(wǎng)絡(luò)平臺上，已大量存在《隱形守護(hù)者》的直播視頻，以及游戲主播或玩家上傳到網(wǎng)絡(luò)上的直播視頻。這種互動影視類游戲到底該如何保護(hù)?筆者認(rèn)為，對互動影視類游戲的直播及錄制上傳是對游戲作品的版權(quán)使用，侵犯了游戲版權(quán)人的廣播權(quán)與信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

　　隱藏侵權(quán)風(fēng)險

　　我國著作權(quán)法第十條第十一項規(guī)定，“廣播權(quán)”是“以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴(kuò)音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利”。廣播行為包含直播與轉(zhuǎn)播，對直播信號的轉(zhuǎn)播包含有線或無線的方式，而受控的直播行為只能以有線方式實施。2008年的“安樂影片公司訴時越網(wǎng)絡(luò)公司案”中，針對被告將電影《霍元甲》進(jìn)行定時在線播放的行為，北京市第二中級人民法院一審適用“應(yīng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利”進(jìn)行裁決，二審維持原判。

　　既然有線與無線實時傳播能達(dá)到相同的傳播效果，遵循技術(shù)中立的原則，則不應(yīng)將前者區(qū)別對待，應(yīng)將網(wǎng)絡(luò)有線直播游戲作品的行為定性為廣播行為。2014年國家版權(quán)局報請國務(wù)院審議的著作權(quán)法修訂草案(送審稿)第十二條第六項新設(shè)了一項專門控制實時傳播的“播放權(quán)”，即“以無線或者有線方式公開播放作品或者轉(zhuǎn)播該作品的播放，以及通過技術(shù)設(shè)備向公眾傳播該作品的播放的權(quán)利”。該修改替代了原先的“廣播權(quán)”，表明著作權(quán)法規(guī)制的是行為所產(chǎn)生的效果，即作品被實時傳播，而不必考慮傳播行為是以有線抑或無線的方式實施。因此，游戲的網(wǎng)絡(luò)直播屬于廣播行為。與此同時，將直播的視頻上傳到網(wǎng)絡(luò)存儲空間，使公眾可以在選定的時間、地點點播有關(guān)視頻構(gòu)成信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，由于錄制的直播畫面使用了游戲作品中的畫面，也構(gòu)成對游戲作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播。

　　問題在于，上述使用游戲作品的行為是否可以構(gòu)成對游戲作品的合理使用。在競技類游戲直播問題中，有觀點認(rèn)為對游戲畫面的直播并非單純展現(xiàn)畫面本身的美感和所表達(dá)的思想感情，而是展示特定用戶的游戲技巧和戰(zhàn)果，具有轉(zhuǎn)換性。且游戲直播也不會替代欣賞直播的用戶對運(yùn)行競技類游戲的需要，對游戲市場的影響十分有限，可以構(gòu)成合理使用。上述標(biāo)準(zhǔn)適用于競技類游戲的直播中并無問題，但在互動影視類游戲中則難以同樣適用：一方面，互動影視類游戲中影視元素的欣賞性大于競技性，玩家直播上傳該畫面能夠令觀看者獲得與運(yùn)行游戲相同的欣賞體驗，難以構(gòu)成“轉(zhuǎn)換性使用”;另一方面，競技類游戲的市場賣點在于可以給玩家以操作的快感，但劇情類、影視類游戲的操作快感往往是一次性的，很多觀看者在欣賞了直播通關(guān)視頻之后，已經(jīng)獲得了與自己操作游戲同樣的游戲體驗，以至于可能不會再購買游戲?qū)で笾貜?fù)性、可替代的精神消費(fèi)。正如網(wǎng)絡(luò)傳播盜版電影會影響電影票房，游戲直播也會對劇情類、影視類游戲產(chǎn)生市場替代。由此，合理使用規(guī)則不應(yīng)適用于直播互動影視類游戲行為的侵權(quán)豁免事由中。

　　維護(hù)合法權(quán)利

　　如何規(guī)制泛濫的直播、錄制直播視頻行為以保護(hù)互動類影視作品呢?筆者認(rèn)為，可以采用如下兩條路徑：其一，將該類游戲視為類電影作品。這樣，游戲直播雖然名為對游戲作品的使用，但實際上是對影視作品的使用，影視作品權(quán)利人可直接主張相關(guān)行為人對影視作品廣播權(quán)與信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵犯，而不必陷入游戲直播是否構(gòu)成合理使用的問題上。其二，仍然以游戲作品對待《隱形守護(hù)者》類游戲，但需明確游戲玩家在直播中并未貢獻(xiàn)獨創(chuàng)性內(nèi)容，其直播畫面只是對游戲預(yù)設(shè)畫面的復(fù)制。至于是否侵權(quán)，需考慮直播游戲是否構(gòu)成合理使用。

　　如上所述，此時應(yīng)當(dāng)區(qū)分競技類游戲與互動影視類游戲的不同特征，采用拆分式保護(hù)的方式將直播畫面認(rèn)定為使用游戲中的電影作品元素，二者不構(gòu)成由競技性向欣賞性的功能轉(zhuǎn)化，直播此類游戲是侵權(quán)行為而非合理使用。

　　《隱形守護(hù)者》的嘗試開拓了國產(chǎn)游戲的多元化發(fā)展的前景，但所面臨的侵權(quán)隱患同樣不容忽視。在明確直播者任意廣播、網(wǎng)絡(luò)傳播的行為構(gòu)成侵權(quán)的基礎(chǔ)上，利用版權(quán)間接侵權(quán)的有關(guān)規(guī)則，加強(qiáng)平臺責(zé)任者的尊重版權(quán)意識以及發(fā)揮其合理的監(jiān)督能力，才能使著作權(quán)法更好地扮演互動影視類游戲的“隱形守護(hù)者”。(華東政法大學(xué) 陳虎)